涉外股票期权协议纠纷的两个问题

肖飒 · 2016-03-23 16:33:36

本案应适用美国法律审理还是适用中国法律审理?被告认为,本案系证券纠纷,应适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三十九条规定,适用有价证券实现地的美国法律。

涉外股票期权协议纠纷的两个问题

为了吸引、激励及奖励公司的优秀员工,诸多公司均与员工签署了《股票期权协议》。然而,该些《股票期权协议》能否全面履行则各有不同。本文将通过分析典型案例,介绍涉外股票期权协议纠纷中准据法选择与协议履行问题。

典型案例:

2000年3月16日,原告进入被告所属的公司工作。

2004年5月10日,原告与被告签订《股票期权协议》,约定:2001年10月1日授予原告共50000股的期权,其中,10000股的期权行权价格为1港币/每股,在2000年3月16日的一周年后授予1/3的股票期权;在2000年3月16日的二周年后授予1/3的股票期权;在2000年3月16日的三周年后授予1/3的股票期权。

另外40000股的期权行权价格为2港币/每股,在本授予日期的第一周年授予1/3的股票期权;在本授予日期的第二周年授予1/3的股票期权;在本授予日期的第三周年授予1/3的股票期权。2002年10月1日授予原告5000股的期权,行权价格为5港币/每股,在本授予日期的第一周不授予股票期权;在本授予日期的第二周年授予1/4的股票期权;在本授予日期的第三周年授予1/4的股票期权;在本授予日期的第四周年授予1/4的股票期权;在本授予日期的第五周年授予1/4的股票期权。

在该协议第二部分总则中约定:当受让人因其他原因终止同公司的雇佣关系时,则所授予的期权在雇佣关系终止日起的30天后终止,股票期权中尚不能行使的部分将失效。被告于2010年9月在美国纽约证券交易所正式挂牌上市。

原告于2009年6月23日就以电子邮件的方式提出了行使股票期权即购买股票的要求,并于7月9日和15日分别以电话及快递方式再次提出行使股票期权的要求。被告拒绝原告行权。故原告将公司诉至人民法院。

本案的审理重点有以下几个方面:

一、准据法选择问题

本案应适用美国法律审理还是适用中国法律审理?被告认为,本案系证券纠纷,应适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三十九条规定,适用有价证券实现地的美国法律。

然而,由于本案中原告始终没有行权,证券法律关系没有成立,本案属于合同纠纷,不属于证券纠纷。人民法院认为,《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》自2011年4月1日起开始施行,故本案不受《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》调整。本案所涉《股票期权协议》系双方当事人于2004年5月10日签订,原审法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百四十五条第二款的规定,依照“最密切联系原则”确定本案适用中华人民共和国法律是正确的。

二、《股票期权协议》的可履行性问题

被告称,原告离职时,被告未上市,根据国家外汇管理局《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》的规定,原告不属于“以其持有的境内企业资产或者权益在境外进行股权融资”的境内居民自然人,不能通过合法途径成为特殊目的公司即被告的股东;2010年9月,被告上市,原告已经离职并签署《离职协议书》。

国家外汇管理局《境内个人参与境外上市公司员工持股计划和认股股票期权计划等外汇管理操作规程》以及国家外汇管理局《关于境内个人参与境外上市公司股权激励计划外汇管理有关问题的通知》均要求个人通过所属境内公司集中委托境内代理机构办理所涉外汇登记、账户开立及资金划转与汇兑等事项,并应由境外机构统一负责办理个人行权、购买与出售对应股票或权益以及相应资金划转等事项。所属境内机构须出具个人与境内公司劳动关系属实的承诺函,即必须是个人在行使股票期权时与境内公司存在劳动关系。由于原告已与被告终止劳动关系,无法通过被告公司向外汇管理部门申请行使股票期权,被告也没有预留55000股的股票用于原告将来的行权。

然而,《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任;国家外汇管理局汇发〔2012〕7号《关于境内个人参与境外上市公司股权激励计划外汇管理有关问题的通知》允许参与境外上市公司股权激励计划的境内个人行使股票期权,且并未规定必须在劳动关系存续期间行使股票期权,所涉相关手续,被告应在执行判决的过程中安排其关联公司协助原告办理。如因被告没有预留股票导致《股票期权协议》最终无法实际履行的,原告有权另循法律途径向被告请求违约损害赔偿。

综上

涉外股票期权协议纠纷仍属于合同纠纷,不属于证券纠纷,人民法院应当依照我国法律规定选择准据法;用人单位违反《股票期权协议》的约定则应当承担违约责任。

本文由鸣金专栏作家撰写,文章仅代表作者个人观点,如需转载,请注明来源。

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肖飒

肖飒,互联网金融法律专家,全球共享金融100人论坛首批成员。

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